最近徐州豐縣“八孩女”(又稱“鐵鏈女”)一案受到廣泛關(guān)注,拐賣婦女問題引發(fā)輿論熱議。不過,到目前為止“八孩女”一案的事實本身尚不明確,以不完全確定的事實為基礎(chǔ)進行法律層面的探討尚欠嚴謹。因此,本文試以設(shè)想的案例為基礎(chǔ),就買賣婦女案件中的相關(guān)法律問題進行分析。

一、買方的收買、拘禁、虐待、傷害、強奸、轉(zhuǎn)賣行為的定性

案例一

甲從人販子處以2萬元的價格收買乙女,買來后甲發(fā)現(xiàn)乙女有精神病,但仍然采用不當手段與乙辦理結(jié)婚登記,并強行與乙女發(fā)生性關(guān)系,致使乙女懷孕并產(chǎn)下一子。此后乙女精神疾病益發(fā)嚴重,顯示出暴力傾向,曾經(jīng)咬傷過甲,甲遂拔掉了乙的全部牙齒、割掉了舌頭,并將乙囚禁于窯洞中,乙經(jīng)常受到凍餓、打罵,且精神病始終未得到治療。兩年后甲發(fā)現(xiàn)乙女身體狀況越發(fā)糟糕,喪失了生育能力,遂將乙以1萬元的價格轉(zhuǎn)賣給丙。

首先,關(guān)于各個行為本身的定性。1.甲收買乙的行為構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪。2.甲強行與乙發(fā)生性關(guān)系的行為構(gòu)成強奸罪。由于乙有精神病,即便甲與乙發(fā)生性關(guān)系的過程中沒有采用暴力、脅迫,也不妨礙強奸罪的認定,如果有暴力、脅迫行為更應(yīng)當認定為強奸罪。由于結(jié)婚登記采用欺騙手段,故其婚姻關(guān)系無效,即便性關(guān)系發(fā)生在所謂“婚內(nèi)”,也不影響強奸罪的成立。3.甲拔掉乙牙齒、割掉舌頭的行為構(gòu)成故意傷害罪。由于甲對乙存在強制行為,雖然乙有暴力傾向并咬傷甲,乙的行為對甲不構(gòu)成不法侵害,甲拔齒割舌的行為不構(gòu)成正當防衛(wèi),構(gòu)成故意傷害罪。4.甲將乙囚禁于窯洞的行為構(gòu)成非法拘禁罪。5.甲對乙長期凍餓、打罵,且明知有病而不給治療,構(gòu)成虐待罪。6.甲將乙轉(zhuǎn)賣給丙的行為構(gòu)成拐賣婦女罪。人身權(quán)利具有專屬性,即便乙是甲買來的,甲也沒有權(quán)利將乙轉(zhuǎn)賣給他人。

其次,關(guān)于收買被拐賣的婦女罪與上述其他犯罪之間的關(guān)系。上述傷害、虐待、強奸、拘禁、轉(zhuǎn)賣行為均發(fā)生在收買行為之后,從事實層面來看,收買行為是手段行為,其他行為是目的行為或者是收買行為的延伸。問題是各行為是否獨立成罪,與收買被拐賣的婦女罪之間是否應(yīng)當數(shù)罪并罰呢?答案是肯定的。從法律規(guī)定來看,我國刑法第241條規(guī)定收買被拐賣的婦女,強行與其發(fā)生性關(guān)系的,非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的,依照刑法有關(guān)規(guī)定定罪處罰,并且數(shù)罪并罰,收買后又出賣的,依照拐賣婦女罪定罪處罰。從實質(zhì)理由來看,收買被拐賣的婦女罪的最高法定刑是三年有期徒刑,是一個輕罪,故從罪質(zhì)上不能包容上述行為,這一點與拐賣婦女罪應(yīng)作不同理解。總之,上述2-6的行為應(yīng)當與收買被拐賣的婦女罪之間數(shù)罪并罰。

最后,關(guān)于故意傷害罪與虐待罪之間的關(guān)系。司法實務(wù)中一般認為,如果在長期虐待過程中對被害人形成輕傷后果,則不另外認定為故意傷害罪,只認定為虐待罪,如果形成重傷及以上結(jié)果,則認定為故意傷害罪,不認定為虐待罪,不將二罪數(shù)罪并罰。本文對此觀點的前半部分予以贊同,但不贊同這種觀點的后半部分,因為長期的虐待行為與在此期間的某一次升級的傷害行為之間并非一行為,而是數(shù)行為,虐待罪不能包容升級的傷害行為,故意傷害罪也不能包容長期的虐待行為,故對于虐待過程中某次行為突然升級為重傷害的情形,應(yīng)當以虐待罪與故意傷害罪數(shù)罪并罰。

二、政府相關(guān)人員瀆職行為、村民對抗解救行為的定性

案例二

丁是派出所工作人員,同時是甲的遠房表哥,甲買到乙后,求丁為乙辦了身份證,并通過丁找到民政局工作人員戊,戊在明知不符合結(jié)婚條件的情況下,為甲乙辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。此后,村民向派出所舉報乙被販賣的情況,派出所領(lǐng)導(dǎo)決定解救乙,丁作為工作組成員之一將情況通知甲,并建議甲提前做好準備,將乙藏匿起來,并于派出所行動時,發(fā)動全村村民對抗解救,甲依計行事,致使解救行動失敗。

丁為乙辦理身份證的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。該行為是丁對其本人職權(quán)的濫用,同時該行為符合司法解釋中所要求的“造成惡劣社會影響的”要求,雖然沒有直接造成傷亡后果或經(jīng)濟損失,但是仍然符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件。同理,民政局工作人員戊為甲乙辦理結(jié)婚登記的行為亦構(gòu)成濫用職權(quán)罪,戊是正犯,丁是教唆犯。

聚集村民阻礙國家機關(guān)工作人員解救行為的首要分子,構(gòu)成聚眾阻礙解救被收買的婦女罪,其他參加者使用暴力、威脅方法的,構(gòu)成妨害公務(wù)罪。丁為甲通風報信、出謀劃策的行為,一方面該行為構(gòu)成聚眾阻礙解救被收買的婦女罪的教唆犯,同時,該行為屬于有查禁犯罪活動職責的國家機關(guān)工作人員,向犯罪分子通風報信,幫助犯罪分子逃避處罰的行為,構(gòu)成幫助犯罪分子逃避處罰罪。

三、被拐婦女及其親人復(fù)仇行為的定性

婦女被拐賣并與買主共同生活期間往往受到非人折磨,對買主產(chǎn)生仇恨心理,因此被拐賣婦女、親屬對買主及親屬、村民進行報復(fù)的情形并不罕見。

案例三

某村多名婦女系被拐賣并與買主結(jié)婚,但是其中多人并不自愿,并采取了復(fù)仇行動。A、B、C三名婦女均被買家非法拘禁,并遭受嚴重暴力、凌辱,婦女A將生下的孩子掐死。婦女B假意與買主建立感情,獲得信任后趁其酒醉將其鎖在屋內(nèi),潑灑汽油將其燒死。婦女C被其親屬成功解救,其時已被折磨成嚴重的精神分裂癥,臨死前向父母哭訴了自己被拐賣、折磨、被全村人監(jiān)視的經(jīng)歷,隨后去世,其父痛不欲生,遂長期、多次向該村飲用水中投下罕見毒藥,致使多名村民相繼去世。

婦女A殺死孩子的行為構(gòu)成故意殺人罪,但是屬于情節(jié)比較輕的故意殺人行為。首先,A的行為不是正當防衛(wèi),其行為的對象是幼子。被拐婦女往往出于對買家的仇恨,以及不甘心自己的孩子在那樣的環(huán)境中生存,出于絕望心理將孩子殺害,其情可憫,但行為對象并非不法侵害人本人,因此不構(gòu)成正當防衛(wèi)。其次,A的行為不是緊急避險,A殺死孩子的行為并非其擺脫困境所必要,不屬于不得已采取的避險行為。最后,A的行為雖然構(gòu)成故意殺人罪,但是該行為是由于其特殊處境所造成,如果A被成功解救,則不再具有特殊預(yù)防必要性,因此應(yīng)當對其從輕處罰,必要時可以宣告緩刑。

婦女B燒死買主的行為,屬于正當防衛(wèi)。其行為針對的是對其實施不法侵害的買主本人,其目的是為了擺脫不法侵害(而非狹義復(fù)仇)。我國刑法第20條規(guī)定了無限防衛(wèi)權(quán),“對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。”即便B行為當時買主未對其實施嚴重暴力行為,但是此前一直實施暴力行為,且如果不能脫身,買主的暴力行為會持續(xù)伴其終生,屬于嚴重危及人身安全的暴力犯罪,屬于不法侵害正在實施,故B的行為構(gòu)成正當防衛(wèi),不構(gòu)成故意殺人罪,不屬于防衛(wèi)過當。當然,如果B的放火行為危害了公共安全,仍有可能構(gòu)成放火罪,理由是對買主是正當防衛(wèi),但對其他村民則屬于緊急避險,如該行為造成他人財產(chǎn)、人身重大傷亡、損失,有可能構(gòu)成避險過當。雖然認定為放火罪,但是應(yīng)當減輕或免除處罰。

婦女C的父親毒殺全村的行為構(gòu)成投放危險物質(zhì)罪,不構(gòu)成正當防衛(wèi),亦不構(gòu)成緊急避險。婦女C已經(jīng)被成功解救,買主的不法侵害已經(jīng)結(jié)束,C父的復(fù)仇行為屬于事后行為,不符合正當防衛(wèi)、緊急避險的時間要求。不過,仍然可以將C的遭遇作為對其父親酌定從輕量刑的情節(jié)。

四、應(yīng)否應(yīng)當提高收買被拐賣的婦女罪的法定刑

最近,提高收買被拐賣的婦女罪的法定刑的呼聲極高,甚至有人主張買賣同罪。這種主張應(yīng)當是基于對收買者加強處罰的強烈意愿,以及對絕大多數(shù)收買者事實上未能受到處罰這一現(xiàn)狀的憤怒。但是立法不應(yīng)當是情緒化的,應(yīng)當是理性的。我們要做的是分析造成此種現(xiàn)狀的真正原因,而不是一味地求諸立法的修改,否則立法的修改只能是一針止痛藥,能夠暫時緩解疼痛,但是不可能根本解決問題。

首先,并非所有的收買者都對被收買的婦女實施嚴重的暴力與虐待,不能以偏概全。尤其是我國把收買婦女、兒童放在同一個法律條文中,如果提高收買婦女的法定刑,收買兒童的法定刑也應(yīng)當同時提高。但是收買被拐賣的兒童案件中,有相當多的兒童受到了買家的善待。如若將收買罪的法定刑提高到與拐賣罪相同,則意味著,對于善待被害人的買家,只能通過特殊程序減輕處罰,否則將導(dǎo)致不當重刑。

其次,如果買家對被拐賣婦女有虐待、奸淫、拘禁、傷害等行為,我國刑法中規(guī)定了虐待罪、強奸罪、非法拘禁罪、故意傷害罪等,完全可以通過其他犯罪進行處罰,數(shù)罪并罰從而判處與社會危害性相適應(yīng)的刑罰。因此,即便不提高收買罪的法定刑,也完全能夠?qū)崿F(xiàn)個案的量刑適當。

最后,問題的癥結(jié)是執(zhí)法而非立法。“八孩女”及類似案件激起公眾強烈憤怒,并不是因為收買被拐賣的婦女罪的法定刑不夠高,而是因為此類行為被刑事處罰的概率極低,是當?shù)卣块T對于該問題視而不見。如果收買行為大概率不會被刑事處罰,不管法定刑定得多高,收買者仍然會基于僥幸心理鋌而走險。沒有“買”就沒有“拐”,但是解決“買”的問題并不能單純靠刑事手段,尤其不能單純靠刑事立法的修改,這是一種將復(fù)雜問題簡單化的思維方式。

“八孩女”事件牽動也刺痛著人們的心,如何保護女性,保護我們的女兒、妻子和母親,是包括法律人在內(nèi)的每個人的責任。我們以設(shè)想案例對相關(guān)法律規(guī)定及適用進行分析,以期為關(guān)注該事件的人們提供些許專業(yè)上的信息。希望“八孩女”事件得以妥善解決,愿所有的“她們”平安!

相關(guān)罪名規(guī)定

1. 收買被拐賣的婦女罪

第二百四十一條【收買被拐賣的婦女、兒童罪】收買被拐賣的婦女、兒童的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

收買被拐賣的婦女,強行與其發(fā)生性關(guān)系的,依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。

收買被拐賣的婦女、兒童,非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的,依照本法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

收買被拐賣的婦女、兒童,并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的,依照本法第二百四十條的規(guī)定定罪處罰。

收買被拐賣的婦女、兒童,對被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對其進行解救的,可以從輕處罰;按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,可以從輕或者減輕處罰。

2.強奸罪

第二百三十六條【強奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。

強奸婦女、奸淫幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑:

(一)強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;

(二)強奸婦女、奸淫幼女多人的;

(三)在公共場所當眾強奸婦女、奸淫幼女的;

(四)二人以上輪奸的;

(五)奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的;

(六)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。

3.故意傷害罪

第二百三十四條【故意傷害罪】故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑

本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。

4.非法拘禁罪

第二百三十八條【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。

犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。

國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰。

5.虐待罪

第二百六十條【虐待罪】虐待家庭成員,情節(jié)惡劣的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪,致使被害人重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪,告訴的才處理,但被害人沒有能力告訴,或者因受到強制、威嚇無法告訴的除外。

6.拐賣婦女罪

第二百四十條【拐賣婦女、兒童罪】拐賣婦女、兒童的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產(chǎn):

(一)拐賣婦女、兒童集團的首要分子;

(二)拐賣婦女、兒童三人以上的;

(三)奸淫被拐賣的婦女的;

(四)誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的;

(五)以出賣為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的;

(六)以出賣為目的,偷盜嬰幼兒的;

(七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的;

(八)將婦女、兒童賣往境外的。

拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。

7.濫用職權(quán)罪

第三百九十七條【濫用職權(quán)罪】【玩忽職守罪】國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。

國家機關(guān)工作人員徇私舞弊,犯前款罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。

8.妨害公務(wù)罪、聚眾阻礙解救被收買的婦女罪

第二百四十二條【妨害公務(wù)罪】以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的,依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。

【聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪】聚眾阻礙國家機關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的首要分子,處五年以下有期徒刑或者拘役;其他參與者使用暴力、威脅方法的,依照前款的規(guī)定處罰。

第二百七十七條【妨害公務(wù)罪】以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。

以暴力、威脅方法阻礙全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的,依照前款的規(guī)定處罰。

在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中,以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責的,依照第一款的規(guī)定處罰。

故意阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù),未使用暴力、威脅方法,造成嚴重后果的,依照第一款的規(guī)定處罰。

9.幫助犯罪分子逃避處罰罪

第四百一十七條【幫助犯罪分子逃避處罰罪】有查禁犯罪活動職責的國家機關(guān)工作人員,向犯罪分子通風報信、提供便利,幫助犯罪分子逃避處罰的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑。

10.故意殺人罪

第二百三十二條【故意殺人罪】故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以上十年以下有期徒刑。

11. 投放危險物質(zhì)罪

第一百一十四條【放火罪】【決水罪】【爆炸罪】【投放危險物質(zhì)罪】【以危險方法危害公共安全罪】放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法危害公共安全,尚未造成嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。

第一百一十五條【放火罪】【決水罪】【爆炸罪】【投放危險物質(zhì)罪】【以危險方法危害公共安全罪】放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

律師簡介

何慕,大成律師事務(wù)所高級合伙人、刑事專業(yè)委員會副主任、企業(yè)合規(guī)法律服務(wù)中心理事、大成杭州辦公室業(yè)務(wù)二部(刑事)主任、浙江省法學(xué)會金融法學(xué)研究會理事、杭州市刑民交叉法律事務(wù)專業(yè)委員會副主任、刑事風險防范專業(yè)委員會委員。“‘二五三’辯護法”“刑訴三辯”“庭審五辯”刑事辯護理念的提出和倡導(dǎo)者,對經(jīng)濟領(lǐng)域犯罪辯護頗有心得。

何慕律師團隊系大成律師事務(wù)所刑事專業(yè)化團隊,專注提供刑事領(lǐng)域法律服務(wù)。團隊成員多人具有法學(xué)碩士、博士學(xué)位,專業(yè)知識扎實,辦案經(jīng)驗豐富,精于鉆研,稔于筆耕。團隊先后辦理刑事訴訟案件數(shù)百件,分涉金融犯罪、職務(wù)犯罪、企業(yè)犯罪等多個領(lǐng)域,其中不乏新穎、疑難、復(fù)雜案件,以及在全省乃至全國范圍內(nèi)有重大影響案件。團隊始終秉承“精細辯護、辯防結(jié)合”的理念,致力于刑事辯護和刑事風控與合規(guī),以負責嚴謹?shù)膽B(tài)度和科學(xué)高效的方法維護當事人的合法權(quán)益。

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